【案号】（2021）皖民再13号

卞某于2014年8月进入单位从事临床医疗工作，于2014年12月15日与单位补签了聘用协议书，协议约定，单位聘用卞某从事临床工作，时间从2014年12月1日至2019年12月1日共5年。

协议第三条第（五）约定，单位为卞某办理五险一金（包括养老、失业、医疗、工伤、生育保险及住房公积金），承担单位所应支付部分。

卞某于2018年8月离职。单位未为卞某缴纳社会养老保险费。

从2016年5月，单位从卞某工资中每月扣除养老保险费216元（扣除27个月计5832元）。卞某向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：

1.解除申请人与被申请人之间的劳动关系，为申请人办理离职手续；

2.被申请人支付申请人经济补偿金45000元（2014年7月至2018年8月）；

3.依法裁决被申请人为申请人补缴2014年7月至2018年8月期间的养老保险费；

4.被申请人为申请人补缴2014年7月至2015年4月的公积金、医疗保险、失业保险、生育保险、工伤保险；

5.被申请人补偿申请人2014年7月至2014年12月期间因未签劳动合同而产生的双倍工资10000元（2000元/月×5个月）。

仲裁委员会于2019年4月10日作出临劳人仲裁字[2019]10-1号裁决书，裁决：

一、解除双方劳动关系；

二、驳回申请人第二、三、四、五项仲裁请求。

卞某不服仲裁裁决，起诉至法院。

卞某向一审法院起诉请求：

1.依法判决解除卞某、单位之间劳动合同关系，并为卞某办理离职证明、工作年限证明等相关离职手续；

2.判决单位向卞某支付相应经济补偿金45000元（2014年7月至2018年8月）；

3.判决单位为卞某补缴养老保险费；

4.判决单位退还扣发卞某的养老保险费5832元；

5.判决单位为卞某补缴2014年7月至2015年4月的公积金。

后变更第4项诉讼请求为：判决单位退还扣发卞某的养老保险金8640元。

一审法院判决：

一、解除卞某与单位之间的劳动关系；

二、单位于判决生效之日起十日内支付卞某经济补偿金33840元；

三、单位于判决生效之日起十日内退还卞某缴纳的养老保险费5832元；

四、驳回卞某的其他诉讼请求。案件受理费5元，由单位负担。

单位不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，改判单位无需支付经济补偿金，本案诉讼费用均由卞某承担。二审法院对一审查明的事实予以确认。

二审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据证明，否则应承担相应的不利后果。本案中，卞某作为原审原告，在其主动提出辞职，同时又主张经济补偿金的情况下，不仅需证明单位未为其缴纳养老保险金的事实，而且需证明该事实即为其辞职的原因。

由于卞某所举证据仅能证明单位未为其缴纳养老保险金，并不能对其辞职原因予以充分证明，未完成举证责任，故不宜认定其主动辞职的情形属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的范畴，对于卞某要求单位支付经济补偿金的诉讼请求，该院不予支持。

二审法院判决：一、维持安徽省临泉县人民法院（2019）皖1221民初4011号民事判决第一项、第三项、第四项，即：“解除卞某与单位之间的劳动关系”、“单位于判决生效之日起十日内退还卞某缴纳的养老保险费5832元”、“驳回卞某的其他诉讼请求”；

二、撤销安徽省临泉县人民法院（2019）皖1221民初4011号民事判决第二项，即：“单位于判决生效之日起十日内支付卞某经济补偿金33840元”。

一审案件受理费5元，由单位负担；二审案件受理费791.8元，由卞某负担。

本院再审认为，本案争议焦点是卞某要求单位支付经济补偿金是否符合法律规定。

本案劳动合同明确约定单位应当为卞某办理“五险一金”，且为劳动者办理社会保险手续、缴纳社会保险费用是用人单位法定义务，但本案事实反映，单位一直未为卞某办理养老保险手续。

根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金，用人单位应当支付。二审对一审判决支持的经济补偿金进行改判，适用法律错误。

综上，卞某的再审理由成立，应予支持。二审判决适用法律错误，改判不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：

撤销二审法院判决，维持一审法院判决。